Durante a maior parte do século 20, os pais que queriam compartilhar custódia de seus filhos depois de um divórcio estavam sem sorte. Os tribunais se aliaram quase universalmente às mães, concedendo-lhes a custódia total. Esse não é o caso hoje. Nos últimos 30 anos, os tribunais têm incentivado cada vez mais - e até mesmo pressionado - por acordos mútuos de custódia parental compartilhada.
“A forma como a custódia é avaliada pelos tribunais mudou ao longo das décadas, e os casos em que a mãe tinha a guarda exclusiva do pai... isso mudou drasticamente ”, diz Kevin Kelly, um professor associado de direito na Seton Hall University’s Family Law Consultório.
Existem dois tipos de custódia dos filhos. Existe a custódia legal, que é o controle sobre as decisões sobre o bem-estar da criança, como educação, religião e cuidados de saúde, e há custódia física ou residencial, que é principalmente definida pelo local onde a criança dorme noite. Leis de divórcio variam por estado, mas geralmente, diz Kelly, os tribunais hoje começam com uma presunção de guarda legal conjunta e estão abertos e encorajando a custódia residencial compartilhada. Divisões iguais de custódia residencial são incomuns por razões logísticas, uma vez que transportar uma criança de um lado para o outro as noites escolares são difíceis para os pais que trabalham e, de acordo com Kelly, a custódia residencial ainda é dividida em favor do mãe.
Ainda assim, houve uma mudança marcante desde a década de 1980 no acesso de um pai a seus filhos após ou no lugar do casamento. De acordo com um Estudo de 2014 por pesquisadores da Universidade de Wisconsin-Madison, descobriram em uma revisão dos registros de divórcio de Wisconsin que as mães tinham a guarda exclusiva 80% do tempo em 1980; em 2008, essa taxa caiu para 42%. Enquanto isso, a custódia compartilhada igualmente, em que as crianças passam o mesmo número de noites com ambos os pais, aumentou de cinco para 27 por cento, e a custódia compartilhada desigual aumentou de três para 18 por cento.
Essa taxa de 80% de guarda exclusiva concedida às mães em 1980 era provavelmente ainda maior uma década antes. A guarda dos filhos durante grande parte do século 20 ficou a cargo da mãe: os tribunais preferiam ter uma única parte responsável pelos filhos, e refletiam a atitude prevalecente na época em que as crianças - e especialmente as crianças - eram mais bem cuidadas por seus mães.
Por June Carbone, professor da Escola de Direito da Universidade de Minnesota que se especializou em direito da família, mudou as noções gerais sobre o papel do pai na criação de filhos, além de ser mais frouxo atitudes em relação ao divórcio, por si só, levaram a aumentos na taxa de divórcio e nas taxas em que os tribunais concederam custódia compartilhada, começando na década de 1970 e acelerando no Década de 1980
“Este aumento [na taxa de divórcio] seguiu a liberalização das leis de divórcio e refletiu parcialmente a queda do idade no casamento e o aumento do número de noivas grávidas no altar que ocorreu nas décadas de 1950 e 1960 ”, diz Carbono.
Essas noivas grávidas foram resultado da geração baby boom, que começou a se casar mais cedo - e se arrependeu disso, diz Carbone. Enquanto isso, os estados estavam percebendo a insustentabilidade das leis de divórcio culpado em que delitos graves tinham que ser provados, e tais restrições eram frequentemente associados a uma chamada "doutrina de mãos limpas", em que a parte reclamante não poderia ter contribuído para o casamento contenda.
Enquanto isso, Carbone diz, a Igreja Católica estava perdendo o controle sobre os políticos, que estavam se tornando cada vez mais seculares. Como resultado, nas décadas de 1960 e 1970, os estados começaram a adotar leis de divórcio sem culpa, tornando-o suficiente para uma das partes em um casamento pedir o divórcio porque eles eram irreparavelmente infelizes naquele casamento. E uma vez que as mulheres iniciam cerca de dois terços dos divórcios, isso, de acordo com Carbone, levou muitos maridos infelizes a quererem ter tempo com os filhos.
“Se o que acontece é que a mulher consegue o divórcio dos filhos que o homem não queria, ele se sente totalmente traído. E são esses casos que impulsionam muitas mudanças na custódia ”, diz ela.
Outras coisas também estavam mudando: ao mesmo tempo, as mulheres se juntaram à força de trabalho em taxas maiores, a creche estava se tornando mais ampla disponíveis, e as ideologias feministas encorajavam as mulheres a tirar vantagem de cada uma delas e a incluir os pais divorciados de seus filhos Educação infantil.
“À medida que isso aconteceu e o divórcio se normalizou, a ideia da guarda conjunta se tornou popular”, diz Carbone.
Claro, pais divorciados não são os únicos que buscam a custódia compartilhada de seus filhos: metade dos adultos americanos são solteiros, abaixo de 72 por cento em 1972, e 40 por cento dos partos nos EUA hoje ocorrem fora do casamento. Enquanto isso, mais de um quarto das crianças nos EUA agora viver separado de seus pais. Essas divisões variam significativamente entre as fronteiras de raça, níveis educacionais e status econômico, e Kelly diz que esses dados sugerem que os pais que estavam casados, tinham maior renda e bens e estavam envolvidos na vida de seus filhos são mais propensos a buscar e obter a custódia de seus filhos.
Ainda assim, as atitudes dos tribunais em relação aos direitos dos pais em casos de custódia envolvendo pais que nunca se casaram são geralmente as mesmas que eles estão em casos de divórcio, diz ele, e pais solteiros com menos influência econômica se saem muito melhor hoje em busca de custódia do que no passado.
Talvez o maior sinal de progresso seja que a maioria dos arranjos de custódia são resolvidos sem julgamento, à medida que os tribunais pressionam cada vez mais os pais para o pré-julgamento mediações, Diz Kelly. Isso resulta em acordos mais amigáveis, menores atrasos de casos nos sistemas de tribunais de família e menos Kramer vs. Kramer fogos de artifício no tribunal.
“Isso mudou ao longo dos anos”, diz Kelly. “O direito da família é muito dinâmico, responde às coisas da sociedade.”
